借款还是不当得利？

2015-11-24 06:16:06 | 来源：新浪微博 | 投稿：刘春律师 | 编辑：小柯

原标题：借款还是不当得利？

北京市中闻律师事务所刘春律师

有限责任公司有两个以上股东的，在公司注册成立时，一个股东未实际出资，其名下的出资款由另一股东支付，如何认定他们之间的法律关系？是赠与，借款还是不当得利？对此，法律理论界、司法实践都有不同看法。日前，我代理的一个股东之间垫付出资款案件，很好地说明了这个问题。

案情简介：2008年甲乙双方作为股东共同成立A公司时，A公司注册资本金200万元实际由甲方一人支付的，乙方名下的60万元股份由原告垫付，双方未约定还款期限。经营三年后A公司因经营不善被迫停产。2013年1月22日15：02甲方给乙方的两个电子邮箱发电子邮件，要求被告归还60万元借款，并给乙方的宽限期为当月底（即2013年1月31日）。2013年1月22日17：18乙方通过其中一个电子邮箱回复甲方及甲方的律师，没有还款的意思表示。2013年3月甲方作为原告诉至法院，请求法院支持其要求乙方作为被告偿还出资款及利息的诉讼请求。

案件焦点一本案是否超过诉讼时效

在本案中，被告债务人以债权人的债权已逾两年诉讼时效提出抗辩，本律师作为原告方代理人，主张原告未超过法定诉讼时效。

首先，本案要想确定诉讼时效从何时计算，应当清楚诉讼时效的概念。诉讼时效是指当事人的民事权利受到侵害后权利人请求法院予以法律救济的法定保护期限。当事人到了行使权利的期限应当主动行使权利，如果当事人怠于行使权利甚至主观上恶意不想让自己的权利实现，将有损于民事法律关系的稳定。因此，法律为了保护各方当事人的利益，消除民事法律关系的不稳定，创设了督促权利人行使权利的期限制度。如果权利人在法定期限内未能行使权利，将丧失请求法院保护其权利的胜诉权。根据我国民法通则的规定，一般诉讼时效为两年，从权利人知道或者应当知道权利受到侵害之日起计算。

其次，从诉讼时效的概念上看，诉讼时效的起算点，不是债权债务关系产生的时点，而是权利人知道或者应当知道自己的权利受到侵害的时点。这个时点，对于债权人来讲，当债权人到了行使权利的期限而其债权没有实现，可以认为权利受到侵害，既包括自己怠于行使权利，也包括相对义务人拒绝履行债务。而对于债务人来讲，其到了履行义务的期限而拒不履行债务也可以是为权利人的权利受到侵害。就本案来讲，双方没有约定还款期限，被告债务人可以随时偿还债务；原告债权人也可以随时要求债务人履行债务，但应当给债务人一定的宽限期。待宽限期届满之时，如果原告债权人的债权没有实现就可以视为债权人的权利受到侵害。也就是说，应当从这个时点来确定本案诉讼时效的起算点。

再次，本案诉讼时效的起算点。2013年1月22日15：02债权人给债务人；两个电子邮箱发电子邮件，要求债务人归还60万元借款，并给债务人一定的宽限期。2013年1月22日17：18债务人通过其中一个电子邮箱回复债权人及债权人的律师，没有还款的意思表示。因此，从2013年1月22日债权人主张权利给予债务人的宽限期届满之日（2013年2月1日）作为本案诉讼时效的起算点，本案涉及的债权没有超过诉讼时效。

第四，双方没有约定还款期限。根据合同法的规定，合同当事人之间没有约定债务履行期限的，债务人可以随时履行，债权人可以随时要求债务人履行，但应当给债务人一定的准备时间。2008年9月1日最高人民法院正式实施的《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。”

简而言之，原告债权人主张诉讼时效的起点应是2013年1月22日债权人以电子邮件向被告债务人主张权利并给债务人的宽限期（2013年1月底前）满之日即2013年2月1日。所以2013年3月债权人诉至法院，债务人以债权人的债权已逾两年诉讼时效提出抗辩是无法律依据的。

案件焦点二股东垫付出资款纠纷是借款还是不当得利

本案中，被告称股权为原告所赠与，法院据此认定被告为不当得利。我方认为没有证据证明债权人赠与债务人股份，应认定本案原被告双方存在债权债务关系，而非债务人不当得利。

2008年原被告双方作为股东共同成立A公司时，A公司注册资本金200万元实际由债权人一人支付的，债务人名下的60万元股份，是由债权人垫付的。没有证据证明债权人赠与债务人股份。根据公司法及相关司法解释，公司股东在成立公司缴付注册资本时负有连带出资责任。公司法中股东的连带出资责任是基于法律的直接规定，其实质是资本充实原则的体现，其目的在于促使股东寻找资信良好的合作人，相互之间建立一种督促、约束的出资担保关系，减少虚假出资之类现象的发生，并阻止公司对外发生巨额债务，以维护公司债权人的利益。也就是说，在债务人资金不足时，另一股东债权人负有法定义务替其履行出资义务。负有连带出资义务的股东之间，因代为履行出资义务而在二者之间形成债权债务关系。因此，可以认定本案原被告双方存在债权债务关系，而非债务人不当得利。

所谓不当得利，是指没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益，应负返还的义务。取得利益的人称受益人，遭受损害的人称受害人。不当得利的取得，不是由于受益人针对受害人而为的违法行为；而是由于受害人或第三人的疏忽、误解或过错所造成的。在本案中，原告对被告的垫付出资行为是有意为之，没有证据证明是因疏忽、误解或过错所造成。

不当得利是《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定的“没有合法根据，取得不当利益”，在民法原理上应当是穷尽其他可能的法律关系仍无法解释时适用，属于兜底条款。而本案原被告之间客观存在股东之间的法律关系，不能适用不当得利。

针对本案中两个争议焦点，我在代理词中表明了我方观点，据理力争，得到了两审法院的支持，并顺利执行完毕。

2015年11月

附记：

一、被告是个人的，如何立案？

现在法院实行立案登记制了，立案听起来比以前容易了。但是很多案件到法院起诉前，还是要经过一番甚至几番折腾。比如，被告是个人的，法院要求派出所或者居委会出具的被告经常居住地证明。找居委会或者派出所，有那幺容易吗？

律师接受委托起诉前做的准备工作：

被告是外来人口的，需要到被告经常居住地派出所调查被告的暂住证名。需要的材料有：律师证、律师事务所调查介绍信、授权委托书原件，以及加盖律师事务所公章的律师执业证复印件和律师本人的居民身份证复印件。

律师建议：与个人签约的，建议留存个人居民身份证复印件，户口本，经常居住地与户籍所在地不一致的，要留存暂住证复印件。以上复印件让本人签字确认。

在北京立案时，各区县法院要求诉状原告本人签字，还需要原告本人的身份证原件，为了少跑冤枉路，律师都要尽量准备齐全。按照法律规定，当事人已经授权律师有立案权，诉状律师签字就是可以的，但是法院立案有法院的规定，律师你不遵从，试试。

二、如何查找被执行人财产？

虽说现在有许多途径可以查找一个人的财产信息，尤其是到执行阶段，北京市高院有一个信息中心，可以查询该被执行人名下的所有银行账户和房产、车辆信息。但是也不尽然。北京市有的地区房产登记并不联网，法院查的结果也不见得全面。本案法院只查到一处房产，本律师有被执行人另一处房产的地址信息，到房管部门调查核实，查到该处房产亦登记在被执行人名下。两处房产加一辆汽车，对于一个60多万的执行案件而言，绰绰有余。

我的办案心得是，执行案件不能全把查找财产的事情都推给法院，当事人和代理人要积极主动提供财产线索，先行调查核实，减轻法院的负担。大家都知道执行难，法官手头的案件太多，根本忙不过来，需要律师和当事人主动提供尽可能详细准确的信息，让法官有的放矢，保证执行效率。

赏

tags：

相关：

商业秘密为先，食品安全靠后——起诉农业部庭审交锋

编者按上周开庭审理的北京市民起诉农业部一案，食物主权微信平台已经推出了几篇报道，今天再发由三位原告根

党员花自己的钱讲排场，行吗？

戴焰军最近，一则村官为给儿子办婚宴，向纪委报备酒席数量未获通过后辞职的消息引起人们的热议。一些模糊不

是该拼命奋斗，还是该安享幸福？

听闻有个姐姐，为了让自己的孩子过上更好的生活，先是赴美生子，然后只身异乡打拼，从头开始学习英语研究移

牛刀：5万美元购汇限制将取消在救谁？

中国国务院：5万美元购汇限制将取消，居民直接买海外资产，首批试点QDII2的城市共六个：上海、天津、重庆、